Договор подряда. Ошибки при составлении и заключении

keyvonhaus

Договор подряда

Но даже при столь детальной законодательной регламентации подрядных отношений, стороны при заключении договора подряда нередко допускают ошибки. Наиболее типичными будут являться:

— неправильная квалификация определения сторон как подрядных, хотя в действительности заключенный договор может относиться к трудовому договору или к договору поставки;
— неверное представление о нормах, регулирующих отношения сторон;
— несоблюдение правил, касающихся формы договора и неправильно определенный момент заключения договора;
— недостаточное внимание особенностям состава складывающихся отношений;
— неправильное определение или отсутствие в договоре его важных условий, без которых нельзя считать договор заключенным;
— неполнота или отсутствие условий договора о качестве, цене, порядка приемки результата работ и распределение между сторонами рисков;
отсутствие в договоре тех условий, что касаются обеспечения исполнения договорных обязательств, а также ответственность за их нарушение.
Не все указанные ошибки приводят к возникновению непоправимых последствий, однако во избежание недоразумений, возникающих при заключении, а затем исполнении договоров подряда, их лучше не допускать.
Неправильная квалификация отношений, определяемых, как подрядные, связана с тем, что иногда на практике достаточно трудно отличить такой договор от других договоров, например, договора купли-продажи, поставки и трудового договора. По Гражданскому кодексу подрядчик по договору подряда обязуется по заданию заказчика выполнить определенную работу, сдав ее результат заказчику, ну а заказчик обязуется выполнить прием результата работы, оплатив его. Работа при этом состоит в изготовлении или обработке вещи, или в выполнении иной работы с дальнейшей передачей ее результатов заказчику.

Когда договор подряда заключен на изготовление вещи, подрядчиком передаются заказчику права на нее. При этом по договору поставки именно продавец обязуется передать закупаемые или производимые им товары покупателю. Тот же договор купли-продажи заключается в отношении товара, который имеется у продавца на момент заключения договора, и в отношении товаров, которые будут приобретены или созданы продавцом в будущем. То есть, в договоре подряда и в договоре купли-продажи или поставки возможно наличие условий, по которым покупатель приобретает определенные вещи, изготовленные продавцом, в собственность.

Чтобы разграничить данные договора используют два критерия.
Первый, это различие договоров купли-продажи и подряда исходя из того, чей материал используется при изготовлении вещи. Считается, что отчуждаемая по договору поставки или купли-продажи вещь всегда изготавливается из материалов продавца, а по договору подряда вещь может быть изготовлена из материала заказчика и из своего материала. Впрочем, на практике часты случаи, когда некоторая часть материалов будет предоставляться заказчиком, а их другая часть принадлежит подрядчику.
Руководствуясь указанным критерием, относятся ли к договорам подряда те, по которым незначительная часть материалов была предоставлена заказчиком? Ответить на это можно, исходя из того, что договор на поставку товара, который подлежит производству или изготовлению, будут считаться договором купли-продажи, только если сторона, заказывающая товар, на себя не берет обязательства поставить значительную часть материалов, которые необходимы для производства или изготовления таких товаров. То есть, если по договору большая часть материалов будет предоставляться покупателем, данный договор можно отнести к договорам подряда. Когда покупатель поставляет продавцу только незначительную часть материалов, договор считается договором купли-продажи.
Но даже когда все материалы, идущие на изготовление товара, по условиям договора принадлежат подрядчику, это не будет являться безусловным основанием, чтобы отнести договор к договору подряда.
Второй критерий, отличающий договора купли-продажи и подряда, — это направленность, в первую очередь, договора подряда на выполнение определенной работы, а для договора по купле-продаже выполнение работ не будет иметь существенного значения, ведь сам договор в первую очередь направлен на передачу покупателю вещи в собственность. Поэтому большое значение для договора подряда имеет сам осуществляемый процесс выполнения работ. Когда данный процесс находит отражение в основных условиях договора, речь можно вести об отношениях подряда. Если такового нет, то заключаемый договор можно считать договором купли-продажи.
Когда договор на проведение работ заключен с подрядчиком, являющимся физическим лицом, возникает проблема разграничения трудового договора и договора подряда. И трудовой договор, и договор подряда требуют определенную регламентацию процесса выполнения работ. Разница между данными договорами заключена в отражении условий отношения сторон к результатам работы.
Основное внимание в трудовом договоре уделено процессу труда, а не результату труда. Прежде всего, работодатель заинтересован в том, чтобы работник выполнял определенную трудовую функцию, которая характеризуется квалификацией, должностью или специальностью. В договоре подряда более важным будет достижение подрядчиком результата, а также передача данного результата заказчику. Исходя из этого, оплата по договору подряда производится по результатам работы, а по трудовому договору оплата происходит независимо от результата. По трудовому договору работник подчиняется правилам работодателя по внутреннему трудовому распорядку, а подрядчик от заказчика независим и самостоятельно будет определять способы выполнения работы заказчика.
Данные критерии разграничения трудового договора, договора купли-продажи и договора подряда нужно учитывать, разрабатывая условия заключаемого договора. Нередко стороны при заключении договоров подразумевают установление совсем разных отношений. В случае возникновения спора, связанного с этим, возможно, что одной стороной заключался договор подряда, а другой – договор поставки. Суд в такой ситуации будет определять правовую значимость договора исходя из его условий, но сделать это, к сожалению, удается не всегда. Когда не определена правовая природа договора возможно наступление последствий, на которые не рассчитывали стороны при заключении договора.
Скажем, по искам, предъявляемым при ненадлежащем качестве работы, которая выполнена по договору подряда, используется сокращенный срок для исковой давности, что составляет один год. Что касается качества товара, который поставляется по договорам купли-продажи, используется общий срок для исковой давности, составляющий три года. Есть и другие, довольно существенные различия правового регулирования трудового договора, договоров купли-продажи и подряда. Поэтому при заключении договора нужно в названии договора указать его правовую природу, а также обязательно уделить должное внимание содержанию договора, позаботившись о включении в него положений, которые однозначно позволят отнести договор к договору подряда, когда сторона хочет установить обязательства, которые вытекают из этого договора.
Часто бывает ситуация, когда сторонами правильно определены отношения, исходящие из договора подряда, но все же неверно они представляют круг норм, регулирующих эти отношения. В Гражданском кодексе регулирующие подряд параграфы определяют общие понятия для всех типов договоров подряда, а также регулируются отдельные виды рассматриваемого договора, включая строительный подряд, бытовой подряд, подряд на государственные нужды, подряд на проведение изыскательских и проектных работ.
Здесь наиболее типичные ошибки – это применение к урегулированному законом специальному виду договора подряда только общих положений без учета особых норм, а также, наоборот, при заключении особого вида договора, скажем, договора бытового подряда, игнорирование общих положений. Поэтому нужно учитывать, что применяются общие положения ко всем договорам подряда, когда это не противоречит особым правилам, устанавливаемым в параграфе, который посвящен соответствующему виду договора по подряду.
Также не нужно забывать о специальных нормах, которые содержатся в иных законах или подзаконных правовых актах, которые регулируют отношения сторон исходя из отдельных видов договора подряда. Скажем, к договорам бытового подряда применяются нормы закона о защите прав потребителей, ну а к договорам строительного подряда применяется законодательство о строительстве, которое касается хода работы и требований по качеству их результата.
Следует уметь правильно использовать нормы соответствующего вида договора подряда, что важно при заключении договоров на проведение капитального ремонта сооружений и зданий. Поскольку ранее такие договора относились к договорам подряда, заключаемым на капитальное строительство, то и до сих пор на практике предприятия, заключающие договор на капитальный ремонт сооружений и зданий руководствуются положением, которое посвящено договору строительного подряда, и соблюдают повышенные требования, которые предъявляются законодательством относительно заключения этих договоров. Однако правила по договору строительного подряда будут применяться к капитальным работам по ремонту сооружений и зданий, только если иное договором не предусмотрено. Именно поэтому в договоре сегодня можно исключить применение правил строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту, и руководствоваться общими положениями, предусмотренными для подряда, которые содержат менее жесткие требования для заключения данных договоров.
На практике иногда недостаточно внимания уделяют особенностям субъектного состава отношений. Обычно это заключается в том, что выполнение различных работ может потребовать у подрядчика наличия специального разрешения на выполнение данных работ, как предпринимательской деятельности. В качестве наглядного примера лицензируемой деятельности можно отнести работы по строительству. Когда заказчиком заключается с организацией договор строительного подряда, а организация не имеет лицензии, чтобы заниматься соответствующей деятельностью, данный договор судом может быть признан недействительным, если был иск от этой организации, от ее учредителя или же государственного органа, который осуществляет надзор и контроль за деятельностью этой организации, когда доказано, что заказчик должен был знать или знал о незаконности договора. Поскольку при отсутствии устоявшейся судебной практики на этот счет подрядчику не составит труда доказать, что заказчику должно было быть известно об отсутствии лицензии, заказчикам нужно перед тем, как заключать договор, удостовериться, что у подрядчика есть соответствующая лицензия. Также следует помнить, что есть организации, чья правоспособность носит специальный характер – это муниципальные и государственные унитарные предприятия и некоммерческие организации. Когда такой организацией-подрядчиком будет заключен договор подряда, и он выходит за пределы их правоспособности, данный договор будет недействительным, что не зависит от его признания таковым судом.
Выполняя анализ субъектного состава договора подряда также важно уяснить структуру складывающихся отношений. Когда предполагается, что выполнение подрядной работы проводится несколькими лицами, можно построить отношения по следующей основной схеме:
а) договорные отношения будут строиться по генеральному подряду, исходя из которой заказчиком будет заключаться договор подряда непосредственно с генеральным подрядчиком, ну а тот привлекает субподрядчиков к выполнению ряда отдельных участков работ. Следует учитывать, что генеральный подрядчик в этом случае будет отвечать непосредственно перед заказчиком за то, как исполнены обязательства субподрядчиками, а уже перед субподрядчиками он отвечает за исполнение обязательств, которые взял на себя заказчик. Сами субподрядчики и заказчик не могут друг другу предъявлять требования, которые связаны с нарушение договоров, которые заключены генеральным подрядчиком с каждым из них, хотя можно предусмотреть предъявление таких требований в договоре;
б) иные лица могут привлекаться заказчиком исходя из отдельных договоров, которые заключаются заказчиком с ними. В этом случае данные лица будут нести ответственность за ненадлежащее исполнение или неисполнение работы уже непосредственно перед заказчиком;
в) на стороне подрядчика могут выступать одновременно два или даже более лиц. За исполнение работ в этом случае эти лица несут ответственность перед заказчиком в долевом или солидарном порядке, что зависит от деления предмета обязательства.
Правильно уяснив особенности субъектной структуры отношений, и сделав это еще при заключении договора, можно наиболее успешно защитить права и интересы сторон в случае возникновения конфликта. Стороны, заключающие договор подряда, не всегда правильно понимают нормы по соблюдению формы договора. Сделки между юридическими лицами и ими и гражданами по общему правилу должны совершаться в письменной простой форме.
Впрочем, в письменной форме договор заключается не только составлением одного документа, который подписывается сторонами, но также путем обмена документами при помощи телеграфной, почтовой, телефонной, телетайпной, электронной или же иной связи, которая позволит достоверно узнать, что документ исходит именно от стороны договора.
Письменная форма договора будет считаться соблюденной, когда письменное предложение о заключении договора было принято в установленный срок путем совершения лицом действий по выполнению условий договора. Так, когда подрядчик предложит заказчику в письменной форме заключить договор подряда, соблюдая определенные условия, а также уплатить определенный аванс в определенный срок, то заказчик, который уплатил данный аванс, вовсе не говорит, что он полностью согласен с условиями подрядчика, что может подразумевать, скажем, выполнение большего объема работ, чем содержащиеся в письменном предложении, за установленную цену договора. При этом не суждено сбыться надеждам заказчика на дальнейшее согласование объема работ, поскольку договор будет признан, как заключенный на условиях, которые содержатся в письменном предложении от подрядчика. И подрядчик, который получил письменное предложение заказчика, так же будет признан, как заключивший договор подряда, причем на условиях, которые предложены заказчиком, когда он приступает к выполнению работ, хотя его не устраивает предлагаемая заказчиком цена и он надеется, что при подписании договора за выполнение работ ему уплатят большую цену.
Для данных случаев, чтобы заключить договор достаточно наличия письменного предложения по заключению договора, которое исходит от одной стороны. В нем должны содержаться все важные условия для данного вида договоров, а также совершение другой стороной соответствующих условий предложения. В таких случаях наличие договора, подписанного сторонами, не является необходимым, чтобы договорные отношения считались установленными.
Для заключения таких договоров подряда соблюдение письменной формы договора – это еще не все. Для заключения любого типа договора нужно, чтобы в требуемой форме между сторонами было достигнуто соглашение касательно всех существенных условий договора.
Существенными для договора подряда являются условия о сроках выполнения работ и о предмете договора. Подрядчик, по заданию заказчика, должен выполнить определенную работу, а затем сдать заказчику ее результат. Таким образом, в предмет договора будет включено выполнение определенной работы, а также результат данной работы, передаваемый заказчику.
nasledstvo6
Именно поэтому любые юридические споры о том, что является предметом по договору подряда – работа или ее результат, не столь правильны, поскольку предметом договора должны признаваться сама работа и ее результат. Любой односторонний подход по определению предмета договора подряда, неизбежно приведет к тому, что произойдет смешение договора подряда с трудовым договором, или же с договором поставки или купли-продажи. Поэтому при составлении текста договоров подряда нужно быть внимательным к определению предмета договора в полном объеме. При этом на практике стороны предмет договора определяют в наиболее общей форме, что при споре повлечет за собой его признание незаключенным.
По возможности рекомендуется как можно полнее определить в договоре виды работ и их наименование, объем работ и другие характеристики, которые позволят говорить, что в договоре указываются не работы вообще, а именно определенные работы. При этом требование об определенности работ, которые выполняются, не будет совсем правильным, поскольку специфика многих работ детально указать их в договоре не позволяет. Например, заключение договора по ремонту бытовой техники зачастую на стадии заключения не позволяет выявить причину неполадки, так что еще неизвестны конкретные объемы и виды подлежащих выполнению работ. Так что, заключая такой договор, следует внимание сторон направить на результат работы – исправно работающую бытовую технику, а сами работы будут определяться в договоре общей формы. Поскольку модель договора подряда применяют к различным видам работ, определение детальности его предмета зависит от устанавливаемых отношений по существу и требований разумности.
Иным существенным условием договора будет являться согласование сторонами срока выполнения работы. Гражданский кодекс закрепляет, что в договоре подряда будет указываться начальный и конечный срок выполнения работы. Поскольку данная норма сформулирована императивно, при отсутствии любого указанного срока договор будет считаться незаключенным. Впрочем, некоторые юристы придерживаются на этот счет противоположной точки зрения, полагая, что срок по выполнению работы будет считаться существенным условием только, если заключается договор строительного подряда. Впрочем, законодательство однозначно указывает, что условия о начальном и условия о конечном сроке проведения работ признаются необходимыми для любого договора подряда.
Таким образом, чтобы избежать недоразумений, следует указывать в заключаемом договоре начальный и конечный срок выполнения работ. При этом промежуточные сроки, например, срок завершения отдельного этапа работы, не обязательно предусматривать договором. И все же, в интересах заказчика предусмотреть промежуточный срок для выполнения отдельных этапов, ведь это дисциплинирует подрядчика, способствуя надлежащему исполнению им всех своих обязательств, тем более, когда в договоре за нарушение промежуточного срока установлены штрафные санкции.
Кроме условий о сроках и предмете, для некоторых договоров устанавливаются специальные правила по существенным условиям. Например, договором строительного подряда определяются содержание и состав технической документации. Также предусматривается, какой именно стороной, и в какой срок следует предоставить соответствующую документацию. Такой технической документацией, по крайней мере, определяется содержание и объем работ.
Для договоров строительного подряда обязательным является составление сметы, которая определяет цену работ.
В договоре подряда цена по общему правилу существенным условием не является. Это означает, что когда в договоре отсутствуют условия о цене, применяются общие правила, которые предусматривает Гражданский кодекс. Считается, что цена согласована, а при сравнимых обстоятельствах она обычно взимается по цене за аналогичные работы. В качестве исключения выступает условие о цене, устанавливаемой в договорах строительного подряда, где цена должна согласовываться в договоре или смете. Впрочем, чтобы избежать спора относительно цены желательно во всех договорах подряда определять как цену выполняемых работ, так и порядок определения данной цены.
В цену выполняемых работ должна включаться компенсация издержек подрядчика, например, оплата услуг, предоставляемых третьими лицами или стоимость приобретаемых подрядчиком материалов, а также его вознаграждение. Наиболее удобно, когда определение цены работы исходит из составляемой сторонами сметы, что является обязательным для договора строительного подряда. В случае, когда выполняется работа исходя из сметы, составленной подрядчиком, такая смета приобретает силу, становясь частью договора подряда, когда ее подтверждает заказчик. Однако в законе не говорится, в какой именно форме должно производиться это подтверждение. Именно поэтому для заказчика важно при подписании договора предусмотреть, что такое подтверждение сметы должно идти от заказчика исключительно в письменной форме, для чего составляется и подписывается документ. Иначе подрядчик может попытаться доказать, что заказчиком подтверждена смета путем совершения различных действий, которые, по мнению подрядчика, подтверждают, что заказчик согласен с принятием сметы.
Пристального внимания требуют правила, касающиеся изменения цены работы. Когда цена была определена приблизительно, ее увеличение может производиться, когда в совокупности наступают следующие условия:
— возникает необходимость проведения дополнительных работ (при этом услуги третьих лиц и увеличение стоимости материалов во внимание не принимаются);
— когда возникает необходимость в значительном повышении цены работы;
— когда подрядчик своевременно предупредил заказчика, что необходимо увеличение цены.
Если заказчик на увеличение цены не согласен, он может отказаться от договора, если уплатит подрядчику цену за уже выполненную часть работы.
Если цена является твердой, подрядчик не может требовать увеличение этой цены, а заказчик требовать ее уменьшения, когда при заключении договора подряда была исключена возможность предусмотреть весь объем работ или же необходимых расходов. Из этих правил единственное исключении – это норма, которая указана в статье 709 Гражданского кодекса, которая говорит, что подрядчик может потребовать расторжение договора или увеличение установленной цены только при существенном увеличении стоимости оборудования и материалов, предоставленных подрядчиком, и услуг, оказываемых третьими лицами, предусмотреть которые при заключении договора было невозможно. В остальных случаях изменить цену договора можно только когда достигается согласие сторон.
Условие о качестве конечного продукта работы существенным не является, но в интересах заказчика их определение в договоре подряда. Также права заказчика можно защитить установлением гарантийного срока для результатов работы. К немаловажным относится детальная регламентация условий о сроках и порядке приемки заказчиком работы, которая выполнена подрядчиком, и форме документа, который удостоверит приемку заказчиком результата работы.
По общему правилу, когда по договору работа будет выполняться иждивением подрядчика, а значит, его средствами и силами, и из его материалов, то подрядчик будет отвечать за плохое качество материалов и оборудования, им предоставленных. Когда оборудование и материалы предоставляются заказчиком, он будет нести ответственность за недостаток материала. Таким же образом происходит распределение рисков случайного повреждения или гибели имущества. Риск, который касается материалов и оборудования, будет нести предоставившая их сторона. Тот риск, который относится к результату работы, возложен на подрядчика, пока не проведена передача этого результата заказчику, соответствующая договору. Стороны могут предусмотреть в договоре иное распределение рисков.
При заключении договора подряда недостаточное внимание уделяется сторонами выработке в договоре ряда условий по обеспечению исполнения договорных обязательств и об ответственности стороны при ненадлежащем исполнении или неисполнении этих обязательств. К обеспечительным условиям можно привлекать любые способы по обеспечению исполнения обязательств, которые предусмотрены законом. Им следует уделять должное внимание в договоре, что в большей степени позволит защитить интересы подрядчиков и заказчиков.
Также со стороны подрядчика возможно установление в отношении заказчика в договоре повышенной ставки процентов при пользовании чужими денежными средствами, чем ставка, установленная за ненадлежащее исполнение взятого обязательства по оплате работ. С точки зрения заказчика эффективным будет установление в договоре широкого круга полномочий заказчика по контролю за ходом работы и установление неустоек при нарушении подрядчиком любого срока выполнения работ – начального, промежуточного и конечного.
В случае нарушения подрядчиком обязательств, нужно различать ситуации, когда
подрядчиком обязательства не исполняются, и когда они исполняются ненадлежащим образом. Если подрядчик полностью не исполняет обязательства, то заказчик имеет право поручить в разумный срок выполнение обязательства третьему лицу за разумную цену, требуя от подрядчика возмещение необходимых понесенных расходов и ряда других убытков. Когда подрядчик приступает к выполнению работы, однако результат был ненадлежащего качества, у заказчика право требовать необходимое возмещение расходов для устранения недостатков имеется лишь когда такое право было предусмотрено в договоре. В других случаях, исходя из общего правила, при ненадлежащем качестве работ заказчик может потребовать от подрядчика проведения безвозмездного устранения недостатков строго в разумный срок или соразмерное уменьшение установленной цены за работу.
Естественно, все изложенное выше не будет являться исчерпывающим перечнем обстоятельств, учитываемых при заключении договора подряда. Но если обратить внимание хотя бы на данные основные положения, то можно существенно снизить риск при неблагоприятных последствиях, которые вызваны несоблюдением простых правил заключения договора и неправильной оценкой отношений.
Посмотрите адрес и схему проезда в разделе Контакты.
Тематические ссылки: